КИК, постоянное представительство и контроль цен: три налоговых последствия использования иностранного посредника при санкционных поставках

Единственный прецедент победы налогоплательщика – когда включение посредника вызвано международными санкциями. Остальные кейсы: отказ в вычетах по НДС, исключение наценки из расходов и приравнивание разницы в цене к дивидендам

Параллельный импорт, ставший для российского бизнеса вынужденной мерой после введения санкций, создает иллюзию налоговой безопасности. Однако эксперты предупреждают: ФНС успешно доначисляет налоги и привлекает к ответственности компании за использование посредников, если схема не выстроена с учетом жестких требований к деловой цели и трансфертному ценообразованию.

Как рассказал партнер ООО «Аудиторская группа «Капитал», кандидат экономических наук Виктор Иваницкий на Международном форуме «Интеллектуальная собственность – XXI век», ключевая проблема возникает, когда ФНС признает иностранного посредника подконтрольным, а его включение в цепочку – экономически необоснованным. Иваницкий привел в пример дело производителя коньяка: завод закупал спирт через компании на Кипре и Мальте, хотя прямую переписку по условиям поставок вел с французским производителем. ФНС установила завышение цены в 2-3 раза и частично отказала в расходах по налогу на прибыль. Вычеты по НДС компания отстояла в Верховном суде, так как налог уплатили на таможне и создали источник возмещения. Однако деловой цели использования посредников суд не нашел.

Аналогичную схему ФНС вскрыла при импорте лекарств, где российский налогоплательщик покупал продукт материнской компании не напрямую, а через посредника на Британских Виргинских островах. Как отметил Иваницкий, налоговая убрала из расходов наценку посредника, и компания спор проиграла. Еще более показательным эксперт назвал дело Ирбитского химико-фармацевтического завода. Претензии ФНС включали четыре эпизода: искусственное начисление неустойки в пользу гонконгской взаимозависимой структуры, отказ раскрыть поставщиков оборудования (амортизацию исключили из расходов), завышение цен на фармацевтические субстанции (исключили только наценку), а также распределение прибыли в пользу иностранной компании через оставшиеся у посредника средства. Налогоплательщик проиграл все эпизоды – деловой цели не было.

Однако Иваницкий подчеркнул, что существуют и выигранные налогоплательщиками споры, где включение посредника как раз обуславливалось международными санкциями. В одном из дел ФНС указывала на подконтрольность иностранных компаний, аффилированность российских поставщиков и завышение цен в несколько раз. Но компания смогла доказать, что реальная наценка составляла 10-15%, а использование посредников вызвано санкционными ограничениями. Суд поддержал бизнес, резюмировал эксперт. При этом он предупредил: если сделка реальна, но налогоплательщик не доказывает саму реальность, деловая цель не спасет.

Иваницкий обратил внимание аудитории на механизмы налогового контроля, о которых бизнес часто забывает. ФНС вправе контролировать цены даже в сделках с невзаимозависимыми лицами, если сумма превышает 120 млн рублей в год по пяти категориям товаров (нефть, черные и цветные металлы, драгметаллы, удобрения). Кроме того, контролю подлежат сделки с контрагентами из офшорного списка Минфина или из стран со ставкой налога на прибыль 15% и ниже. Проблема, указал эксперт, в том, что Минфин так и не опубликовал перечень стран с такой ставкой. Например, в Гонконге базовая ставка 16,5%, но при экстерриториальных сделках налог на прибыль отсутствует. Формально такие сделки не контролируются, хотя Гонконга в офшорном списке нет. При этом если сделка с взаимозависимым иностранным лицом превышает 120 млн рублей, она становится контролируемой. Не подав уведомление о контролируемых сделках до 20 мая, компания получит штраф 100 тыс. рублей. А если цена покупки превышает рыночную, разницу приравняют к дивидендам с налогом и штрафом 100% от неуплаченной суммы, но не менее 500 тыс. рублей.

Кроме того, напомнил Иваницкий, существует регулирование контролируемых иностранных компаний (КИК). Российский налоговый резидент, получивший долю участия более 10% в иностранной компании, обязан в течение трех месяцев уведомить ФНС. Штраф за неподачу – 500 тыс. рублей. При доле свыше 25% (или 10% при совокупной доле российских резидентов более 50%) нераспределенная прибыль КИК становится доходом контролирующего лица и облагается налогом. Исключение – компания из ЕАЭС или активная компания (пассивные доходы не более 20%). Оптовая компания считается активной, поэтому налог с нераспределенной прибыли платить не надо, но уведомление о КИК подавать все равно нужно. Штраф за отсутствие уведомления – те же 500 тыс. рублей.

Наиболее рискованная зона, по оценке эксперта, – управление иностранной компанией с территории России. Иваницкий пояснил: если российский директор или сотрудник из офиса в РФ принимает решения, в том числе о ценах сделок, налоговая может квалифицировать это как постоянное представительство иностранной компании. Тогда представительство обязано встать на учет в РФ и платить налог на прибыль с относящейся к нему части прибыли. Соглашения об избежании двойного налогообложения иногда меняют правила, но, например, с ОАЭ и Гонконгом место управления как раз признается постоянным представительством. Если иностранная компания фактически управляется из РФ, она вообще может стать российским налогоплательщиком.

Резюмируя, Виктор Иваницкий заявил: деловую цель создания иностранной компании для параллельного импорта обосновать можно – напрямую поставки зачастую невозможны. При этом участник-россиянин (компания или гражданин, находящийся в РФ более 183 дней) обязан подать уведомление о КИК. Несмотря на деловую цель, ФНС вправе контролировать цены в сделках с иностранной компанией. Категорически нельзя допускать управления иностранной компанией из РФ – это создает постоянное представительство или даже признание компании российским налогоплательщиком. Однако, заключил эксперт, при грамотной регистрации и структурировании использование иностранных компаний для обхода санкций возможно без налоговых претензий, а любые доначисления – успешно оспаривать.

Напомним, в России стартует эксперимент по предоставлению отсрочки уплаты ввозного НДС на срок до трех месяцев для отдельных категорий импортеров. Соответствующий указ подписал президент РФ Владимир Путин. Эксперимент продлится до 30 июня 2027 года. LR

Источник